试析能犯未遂与不能犯未遂

     通说以为，能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但因为犯罪人意志以外的原因而未得逞。

     例如，犯罪人手持装有5发枪弹的手枪开枪射击被害人，开第1枪时没有瞄准，在预备开第2枪时，被警察当场抓获。

     不能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身就不可能达到既遂因而未得逞。

     不能犯未遂可以入1步分为对象不能犯未遂与手段不能犯未遂。

     例如，犯罪人甲认为乙的上衣左口袋中有钱包，便将手伸入乙的左口袋，但乙的钱包实际上在其右口袋，甲未能得逞，这是对象不能犯未遂。

     再如，犯罪人A向乙的食品中投放毒药，但毒药没有达到致死量，因而不可能得逞，这是手段不能犯未遂。

     手段不能犯未遂与迷信犯具有本质区别。

     迷信犯是指意欲造成某种结果而采用迷信方法的情况。

     例如，行为人意欲某甲死亡，认为盐水可以致人死亡，便将盐水给某甲喝。

     手段不能犯时，行为人所实施的行为与其所熟悉(或本欲实施)的行为完全不同，而迷信犯所实施的行为与其所熟悉(或本欲实施)的行为完全相同；手段不能犯是因为熟悉错误所致，而迷信犯是因为愚昧无知所致；假如不是因为熟悉错误，手段不能犯可能导致危害结果发生，而迷信犯的行为在任何情况下都不可能导致危害结果发生。

     因此，通说以为，手段不能犯成立犯罪未遂，而迷信犯则不成立犯罪。